昨天，新浪潮獨(dú)家報(bào)道了廣譽(yù)恒集團(tuán)董事長已經(jīng)身兼清晨生物董事長，清晨生物涉嫌“賣身”(詳見 追事|廣譽(yù)恒董事長李慶南身兼清晨生物董事長，酥咔“收購清晨”成真?),引起了行業(yè)內(nèi)極大關(guān)注。

　　酥咔拿到直銷牌照成為“行業(yè)樣本”?

　　雖然清晨生物和酥咔集團(tuán)對此都沒有一個(gè)明確的說法，但很顯然，直銷牌照已經(jīng)被酥咔作為自己合法性的加持之一了。在一篇文章中，新浪潮就發(fā)現(xiàn)了這樣一段描述：“酥咔集團(tuán)的做法為整個(gè)行業(yè)提供一個(gè)樣本:一方面,酥咔拿到了微商行業(yè)稀缺的直銷牌照,意味著公司的產(chǎn)品和經(jīng)營是在《電商法》監(jiān)管之下的合規(guī)合法的。”

　　由此可見，第一，無論是否是酥咔集團(tuán)主動(dòng)言說，拿到直銷牌照仍作為一個(gè)硬件對外宣講。雖然李慶南以入主清晨生物的方式，身兼兩個(gè)集團(tuán)的董事長，但從法律關(guān)系上講，清晨生物和酥咔集團(tuán)沒有任何股權(quán)關(guān)系。也就是說，直銷牌照的擁有者只能是清晨生物。酥咔集團(tuán)如果宣稱自己擁有，要么就是酥咔在夸大宣傳，要么就是清晨在違規(guī)運(yùn)作。文章稱為微商行業(yè)提供了一個(gè)樣本，事實(shí)上可以說為直銷行業(yè)提供了一個(gè)負(fù)面的樣本。如果其他企業(yè)模仿運(yùn)作，對于直銷牌照發(fā)放的嚴(yán)肅性，會(huì)造成極大的傷害。第二，酥咔集團(tuán)如此“巧妙”的運(yùn)作，還有另外一重目的，那就是應(yīng)對《電商法》的實(shí)施。我們都知道，《電商法》的實(shí)施，讓微商行業(yè)走出無監(jiān)管狀態(tài)，一些野蠻生長時(shí)期的運(yùn)作方式都可能面臨重構(gòu)。但是，酥咔集團(tuán)的運(yùn)作方式是否“合法”，監(jiān)管部門自會(huì)給出一個(gè)說法。

　　新浪潮同時(shí)注意到，酥咔集團(tuán)一個(gè)產(chǎn)品購買公告，卻用的是清晨生物科技的名義，針對的對象也是“官方及以上級別代理人”。由此可見，清晨生物和酥咔集團(tuán)應(yīng)該已經(jīng)達(dá)到了深度融合的程度。

　　市場監(jiān)管總局發(fā)布的國市監(jiān)競爭〔2018〕8號《國家市場監(jiān)督管理總局關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)直銷監(jiān)督管理工作的意見》，第一部分就是“加強(qiáng)對直銷企業(yè)、直銷員及直銷企業(yè)經(jīng)銷商、合作方、關(guān)聯(lián)方的監(jiān)管”。其第(三)條為：加強(qiáng)對直銷企業(yè)合作方、關(guān)聯(lián)方的監(jiān)管。工商和市場監(jiān)管部門應(yīng)加強(qiáng)對與直銷企業(yè)有合作協(xié)議關(guān)系的合作方、關(guān)聯(lián)方的監(jiān)管。如有合作方、關(guān)聯(lián)方掛靠直銷企業(yè)，打著直銷企業(yè)旗號或借助直銷牌照影響力從事傳銷，而直銷企業(yè)提供支持、幫助、縱容或默許的，對合作方、關(guān)聯(lián)方以從事傳銷活動(dòng)進(jìn)行查處的同時(shí)，對直銷企業(yè)以為傳銷活動(dòng)提供便利條件進(jìn)行查處，情節(jié)嚴(yán)重的，對直銷企業(yè)以傳銷共同違法行為人進(jìn)行查處;如直銷企業(yè)負(fù)責(zé)人為合作方、關(guān)聯(lián)方違法活動(dòng)站臺(tái)、宣傳或提供幫助、便利，又難以追究直銷企業(yè)責(zé)任時(shí)，對該負(fù)責(zé)人個(gè)人追究為傳銷活動(dòng)提供便利條件的責(zé)任或共同違法責(zé)任。

　　關(guān)于什么是關(guān)聯(lián)方，國家市場監(jiān)督管理總局下發(fā)的《關(guān)于8、9號文相關(guān)問題解答》中曾予以明確。(詳見 重磅|市場監(jiān)管總局下發(fā)《關(guān)于8、9號文相關(guān)問題解答》，經(jīng)銷商問題、掛靠問題的疑問，總局都回答了!)《解答》指出，關(guān)聯(lián)方是指與直銷企業(yè)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體，包括：(1)與直銷企業(yè)存在投資控股關(guān)系的主體，例如直銷企業(yè)的母公司、子公司，與直銷企業(yè)同為一個(gè)或多個(gè)控制人所控制的公司;(2)依據(jù)管理關(guān)系而形成的關(guān)聯(lián)方，如公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理或?qū)嶋H控制人;(3)依據(jù)支配合同關(guān)系而形成的關(guān)聯(lián)方，如與直銷企業(yè)之間存在實(shí)質(zhì)意義上委托經(jīng)營合同、顧問合同、托管合同等關(guān)系的企業(yè)或個(gè)人;(4)因家庭成員或特定關(guān)系人之間的密切關(guān)系而形成的關(guān)聯(lián)方，如夫妻、親屬分別在不同公司中任股東或高管，或不同公司的高管人員交叉任職，涉及到的公司均有可能被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)方;(5)不同公司雖然名義上由不同人員設(shè)立，從股東、高管等表面信息也找不到聯(lián)系，但實(shí)際上是由同樣人員設(shè)立或控制，這樣的公司之間也可能被認(rèn)為是關(guān)聯(lián)方;(6)其他存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的主體。在監(jiān)管中，并非所有關(guān)聯(lián)方都要關(guān)注，關(guān)注重點(diǎn)是那些被用于推卸責(zé)任的關(guān)聯(lián)方及與直銷企業(yè)共謀從事違法活動(dòng)的關(guān)聯(lián)方。

　　由此可見，李慶南兼任酥咔集團(tuán)和清晨生物董事長，張文春身兼兩家企業(yè)的常務(wù)副總裁，顯然是典型的“不同公司的高管人員交叉任職”，可以被視為關(guān)聯(lián)方。如果關(guān)聯(lián)方有違法行為，直銷企業(yè)自然難逃其咎。

　　重磅新品夸大宣傳?

　　11月13日,在沈陽新世界博覽館召開的酥咔全球品牌2.0戰(zhàn)略年度盛典暨新品發(fā)布會(huì)上,新品發(fā)布會(huì)的重頭戲就是其新品“申源”的登場。酥咔稱，申源以“抗免疫衰老,喚醒荷爾蒙”為主打功能,傳統(tǒng)中藥成分刺五加、五味子以及進(jìn)口原材料藍(lán)莓、樹莓共同組成抵御“免疫衰老”的原料,加上申源引入的超臨界萃取技術(shù),使得提取物富含的活性成分占比高于市場常見水平。同時(shí),申源經(jīng)過多年的毒理、藥理、臨床實(shí)驗(yàn)已通過國家食藥監(jiān)局的審核,獲得“小藍(lán)帽”保健品標(biāo)識,以進(jìn)一步保障消費(fèi)者食品安全。

　　這里面包含兩個(gè)信息，一是新品申源口服液主打“抗免疫衰老,喚醒荷爾蒙”功能，二是拿到了“小藍(lán)帽”標(biāo)志。

　　新浪潮從國家藥監(jiān)局官網(wǎng)發(fā)現(xiàn)，申源口服液確實(shí)有國字號保健品許可證，批準(zhǔn)文號為G20150382，申請企業(yè)為廣州健原生物科技有限公司，批準(zhǔn)日期為2015年4月14日，其保健功能為“增強(qiáng)免疫力”。

　　這樣的一個(gè)2015年批準(zhǔn)的保健品，經(jīng)酥咔重磅包裝之后，成為橫空出世的“新品”，而其功能，則“升級”為“抗免疫衰老,喚醒荷爾蒙”。在其官方公號的宣傳中，更是升級為一款“不老神器”。

　　文章中說，“申源口服液以刺五加為主要原材。經(jīng)科學(xué)試驗(yàn)證明，刺五加含有多種五加甙、多糖等活性成分，具有抗衰老、抗疲勞(刺五加甙的抗疲勞作用比人參還強(qiáng))、抗癌，和調(diào)節(jié)神經(jīng)、內(nèi)分泌、心血管功能，提高機(jī)體對物理、化學(xué)、生物等有害剌激的抵抗能力等藥理作用。”“如果你出現(xiàn)體力不支，精神不濟(jì)，面色晦暗，睡眠不好等癥狀，說明你已經(jīng)進(jìn)入‘假性衰老期’，用申源實(shí)現(xiàn)‘不老’神話，幫你順利躲過‘假性衰老期’，迎來年輕新人生。”

　　而在另一篇文章中，對于申源口服液的功能，進(jìn)行了更進(jìn)一步的闡釋。

　　這還只是官方宣傳，相對比較“保守”。在一些市場推廣文章中，申源口服液的功效達(dá)到讓人瞠目的地步。

　　9月27日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布“關(guān)于防范保健食品功能聲稱虛假宣傳的消費(fèi)提示”。“提示”說：我們整理了市場上針對監(jiān)管部門批準(zhǔn)的27類保健功能的虛假宣傳表述。凡有這些虛假宣傳表述的產(chǎn)品，請消費(fèi)者都不要購買，同時(shí)可以撥打熱線電話12331、12315進(jìn)行投訴舉報(bào)。(詳見 政事|市場監(jiān)管總局曝光保健品“吹牛大全”，到底能不能買，對照表格就清楚了)

　　市場監(jiān)管總局不僅詳細(xì)列舉了保健食品27種允許聲稱的保健功能，還以列表對照的形式對各個(gè)類別中可能出現(xiàn)的夸大宣傳一一作了明示。比如，“促進(jìn)消化”被演繹成“治療胃脹、胃痛”等，“改善睡眠”被說成能“緩解大腦衰老、神經(jīng)損害;可替代安眠藥快速入睡;保持皮膚光澤”等。更甚者，“增強(qiáng)免疫力”被演繹成“防癌，抗癌”，“改善發(fā)育”被簡化成更易傳播的“增高”。

　　《廣告法》第十八條明確規(guī)定，保健食品廣告不得含有下列內(nèi)容：

　　(一)表示功效、安全性的斷言或者保證;

　　(二)涉及疾病預(yù)防、治療功能;

　　(三)聲稱或者暗示廣告商品為保障健康所必需;

　　(四)與藥品、其他保健食品進(jìn)行比較;

　　(五)利用廣告代言人作推薦、證明;

　　(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他內(nèi)容。

　　保健食品廣告應(yīng)當(dāng)顯著標(biāo)明“本品不能代替藥物”。

　　酥咔集團(tuán)能把批準(zhǔn)的一項(xiàng)“增強(qiáng)免疫力”功能延伸為如此多的功效，確實(shí)令人驚訝。

　　浪潮菌說

　　直銷牌照到底能不能賣?先看看法律底線

　　昨日文章刊發(fā)之后，直銷牌照能不能轉(zhuǎn)讓的話題再次引起人們的關(guān)注。而這一話題，也并不新鮮。

　　今年前些時(shí)候，除了廣譽(yù)恒“官宣”收購清晨生物之外，還有傳說某直企將打包出售。當(dāng)然，毫無例外的遭到了當(dāng)事企業(yè)的否認(rèn)。

　　再早些時(shí)候，2008年8月27日，中國植物開發(fā)控股有限公司(香港聯(lián)交所上市股份編號：2349)發(fā)布公告稱，集團(tuán)透過其全資附屬公司——深圳高原圣果生物科技有限公司，以總代價(jià)人民幣23,600,000收購廣東康力醫(yī)藥有限公司(以下簡稱廣東康力)之全部股本權(quán)益。這被當(dāng)時(shí)的媒體稱為“直銷牌照成功并購第一單”。但如今再看，廣東康力是許瀞予個(gè)人獨(dú)資公司，其轉(zhuǎn)讓已無跡可尋。

　　而被人認(rèn)可的直銷牌照權(quán)屬變化的，則屬優(yōu)莎娜對于葆嬰的收購。但經(jīng)營主體并無變化，依然是葆嬰。

　　為什么大家對于直銷牌照權(quán)屬的變化如此關(guān)注?

　　一則因?yàn)橹变N牌照的取得，設(shè)置了如此高的門檻，其任何一點(diǎn)變化都會(huì)引人關(guān)注。更重要的，還是直銷牌照本身的性質(zhì)是一種行政許可行為。其權(quán)屬變化，必須依照法定。

　　《行政許可法》第九條明確：依法取得的行政許可，除法律、法規(guī)規(guī)定依照法定條件和程序可以轉(zhuǎn)讓的外，不得轉(zhuǎn)讓。

　　那么，哪些不可轉(zhuǎn)讓，哪些可以轉(zhuǎn)讓呢?一篇文章做出如下分析：

　　主要有以下幾種情況：(1)通過考試賦予公民特定資格的行政許可，或者根據(jù)法定條件賦予法人和其他組織特定的資格、資質(zhì)的行政許可，被許可人不得轉(zhuǎn)讓。正是被許可人符合法定條件，行政機(jī)關(guān)才頒發(fā)許可。如果被許可人轉(zhuǎn)讓這種許可，實(shí)質(zhì)上是對整個(gè)資格資質(zhì)制度的破壞，也侵犯了行政機(jī)關(guān)的管理權(quán)。(2)按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范進(jìn)行檢驗(yàn)、檢測、檢疫，行政機(jī)關(guān)根據(jù)檢驗(yàn)、檢測、檢疫的結(jié)果作出的行政許可決定，不得轉(zhuǎn)讓。因?yàn)檫@種許可是針對特定的物品作出的決定，如果把這種許可轉(zhuǎn)移到其他的物品上，就破壞了原來許可的基礎(chǔ)。(3)公民和社會(huì)組織通過登記取得的特定主體資格，也不得轉(zhuǎn)讓。(4)被許可人按照法定條件申請取得的直接關(guān)系國家安全、公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的許可，不得轉(zhuǎn)讓。如公民向公安機(jī)關(guān)申請舉行集會(huì)、游行、示威，如果獲得批準(zhǔn)，被許可人并不能將此項(xiàng)許可轉(zhuǎn)讓給他人，由他人實(shí)施集會(huì)、游行、示威。

　　全國人大法律委員會(huì)有關(guān)負(fù)責(zé)人表示，這一規(guī)定十分必要。如果對行政許可轉(zhuǎn)讓不加嚴(yán)格限制，會(huì)給倒買倒賣許可證件等違法犯罪行為提供可乘之機(jī)，造成經(jīng)濟(jì)、社會(huì)秩序混亂。因此，《行政許可法》第八十條規(guī)定，被許可人有下列行為之一的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任，其第一條，就是涂改、倒賣、出租、出借行政許可證件，或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓行政許可的。

　　顯然，直銷牌照符合上述分析“公民和社會(huì)組織通過登記取得的特定主體資格”，依法是不得轉(zhuǎn)讓的。如果一家公司通過身兼對方董事長的方式，就“不分你我”，左手右手隨意切換，顯然涉嫌違法。

　　對微商來說，拜移動(dòng)互聯(lián)時(shí)代所賜，也得益于監(jiān)管只能跟著現(xiàn)實(shí)跑，微商近些年在如入無人之境下取得的成績有目共睹，但其呈現(xiàn)的問題也盡人皆知。比如產(chǎn)品質(zhì)量問題，比如夸大宣傳問題。雖說“無夸大不微商”，但總夸�？谝踩菀讓⒆炝哑�。所以，一個(gè)行業(yè)要想健康發(fā)展，行之長遠(yuǎn)，也必須遵從一些最基本的規(guī)則。

　　事實(shí)上，微商近來的發(fā)展，已經(jīng)在品嘗草莽的苦果，向直銷求個(gè)合法身份，就是圖為付出的努力之一。

　　而對于直銷企業(yè)來講，正因?yàn)橹变N牌照的發(fā)放如此謹(jǐn)慎，更當(dāng)珍惜這一“行政許可”，而不應(yīng)為了眼前利益，不惜違法違規(guī)。

　　社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，一切行為都應(yīng)在法治框架下進(jìn)行。如果置法律規(guī)范于不顧，隨意突破，蒙眼狂奔，其最終的結(jié)果，不僅僅是撞線，很可能是撞墻。