無理由退貨權(quán)是《消費者權(quán)益保護法》賦予消費者的一項法定權(quán)利，其正當性來源于保護消費者在交易中免受經(jīng)營者的意志控制，恢復經(jīng)營者與消費者之間平等地位的理念。因此，除法律明確規(guī)定之情形外，該權(quán)利不可通過合意排除。無理由退貨權(quán)的適用還受到經(jīng)消費者確認要件的限制。在司法審判中，對該要件的理解尚存在分歧。格式條款提供方對提示注意義務(wù)的履行程度，對于判斷該要件的成就具有確定意義。

一、案情介紹

湖南省高級人民法院（2019）湘民再518號民事判決書顯示，2017年12月29日，張某通過手機終端在被告寶尊公司的網(wǎng)上商城購買三星牌C8手機一部，支付價款2399元。在購機過程中，商品購買界面下方提示“從2017年8月份開始，對蓋樂世C8已激活的手機將不再受理7天無理由申請”等內(nèi)容。12月31日，張某收到手機后，于當日對手機進行了激活，在使用過程中發(fā)現(xiàn)，查看微信朋友圈時有延遲現(xiàn)象，遂主張七日無理由退貨權(quán)。但寶尊公司以張某激活并使用手機違反上述退貨約定為由，拒絕張某的請求。

二、學理分析

根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》（以下簡稱“消法”）第25條，消費者有權(quán)在特定條件下自收到經(jīng)營者商品之日起七日內(nèi)選擇無理由退貨。該條之規(guī)定即為我國消法所確立之消費者無理由退貨權(quán)。在實務(wù)中，也有將該權(quán)利表述為“消費者撤回權(quán)”、“反悔權(quán)”以及“冷靜期制度”等，但無論采納何種名稱，其內(nèi)涵均無本質(zhì)差異。

1.無理由退貨權(quán)的正當性依據(jù)

在以自由經(jīng)濟為背景的交易環(huán)境下“無理由”以及“反悔”何以成為權(quán)利，須彰顯其正當性依據(jù)，否則會對交易秩序以及誠信體系構(gòu)成沖擊，不利于經(jīng)濟社會健康發(fā)展。

根據(jù)傳統(tǒng)民法理論，合同一經(jīng)成立即刻對當事人產(chǎn)生拘束效力。當事人唯有誠實信用地將合同義務(wù)履行至底，方可從合同拘束力中獲得解脫。合同義務(wù)之所以對當事人要求嚴苛，是因為“合同必守”原則乃是構(gòu)成現(xiàn)代社會秩序之基石。對此原理，我國在法律層面給予了充分肯定，根據(jù)《民法典》第119條“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力”。

然而，合同法制度所預想之主體的“平等”地位于交易實踐中已悄然發(fā)生變化。傳統(tǒng)民法理論認為，民法之主體除卻行為能力之差異，無論其在知識、經(jīng)驗、信息等方面是否存有不同，皆不影響該主體自由從事交易行為之效力。

事實上，隨著經(jīng)濟交易形式、內(nèi)容的日趨復雜，合同主體利用締約優(yōu)勢侵害相對方權(quán)益的情形常有發(fā)生，其中一個重要原因來自于合同雙方間的信息不對稱。越來越多的交易糾紛也顯示，處于信息弱勢的合同主體，其交易意愿越來越深地受到信息優(yōu)勢一方的影響，締約方對信息的提供程度已經(jīng)成為引發(fā)合同主體地位實質(zhì)不平等的重要推手。通常，信息提供方通過信息對相對方施加的影響，直接左右到其真實締約意愿的形成，而受影響一方又很難通過自身努力擺脫信息提供方對其意愿的控制。

另外，從救濟手段上看，傳統(tǒng)合同法律規(guī)范中，諸如撤銷以及解除等制度因受到構(gòu)成要件以及舉證責任的限制，無法便捷地為上述真實交易意愿受到影響的交易主體提供有效救濟，甚至還可能提高維權(quán)成本。對此，唯有將上述主體從民法一般主體中分化成更為具體的“消費者”并施以特殊保護，同時再輔以其他行政手段從宏觀上對陷入弱勢群體的消費者地位給予適當提升，才能更好地調(diào)節(jié)消費合同中雙方的地位失衡，才能更有針對性地規(guī)制侵害消費者權(quán)益的行為。因此，消法對上述交易進行否定的動因在于，違背消費者真實意愿的交易行為不僅有違誠信，也有侵害消費者自我決定權(quán)之虞，同時還可能會對整個消費市場的交易秩序帶來不利影響。

無理由退貨權(quán)正是基于上述理念，為了增強法律的實操性，特采取將權(quán)利下沉至消費者的方法，使消費者僅憑自身意愿即可解除與經(jīng)營者之間的買賣關(guān)系，以便達到迅速救濟消費者真實締約意愿受侵害之目的。另外，由于考慮到消費者無理由退貨權(quán)會在一定程度上會對“合同必守”原則構(gòu)成沖擊。因此，為了緩解與該原則之間的緊張關(guān)系，消法特將無理由退貨權(quán)之適用情形以及適用條件作了最低程度的限制，以求降低弱者保護理念對合同必守原則構(gòu)成的影響，并努力在二者之間實現(xiàn)“寬窄”平衡。

2.“時間”對于無理由退貨權(quán)的意義

無理由退貨權(quán)的行使除需要消費者通過明示的方式積極行使外，也會受到一定時間的限制。由于特定環(huán)境下經(jīng)營者所采取的交易方法以及其對信息的控制程度，都會激發(fā)消費者的內(nèi)心沖動，并對其真實締約意愿構(gòu)成影響。因此，消費者有必要在交易行為經(jīng)過后的一段時間內(nèi)，冷靜的反思其交易行為是否符合自己內(nèi)心的真實意愿。如此在“時間”加持下的交易行為，即成為了附條件的消費合同�！皶r間”的介入強行拉開了合同成立與合同生效之間的距離，“時間的經(jīng)過”如同條件的成就。即消費者若不七日之內(nèi)行使無理由退貨權(quán)，時間經(jīng)過后，消費者與經(jīng)營者之間的交易將自始產(chǎn)生合同的拘束效力。而在時間經(jīng)過之前，由于消費合同并未發(fā)生拘束消費者的效力，是以，消費者當然能夠撤回自己的交易意思表示。由于消費合同是消費者與經(jīng)營者兩個相對的交易意思表示發(fā)生一致而形成的結(jié)果。

因此，當消費者的交易意思表示被撤回之后，雙務(wù)合同自帶的牽連關(guān)系，直接會影響經(jīng)營者交易意思的存續(xù)。有鑒于此，無論無理由退貨權(quán)采取何種法律構(gòu)成，最后皆會隨消費者于法定期間內(nèi)行使而生合同關(guān)系恢復原狀的法律效果。

3.無理由退貨權(quán)行使的限制條件

對于無理由退貨權(quán)行使的限制條件，消法第25條采取了窮盡列舉與兜底條款并用的方式。主要包括，一，商品品質(zhì)受時效性影響巨大的情形，包括鮮活易腐品及報紙、期刊；二，對二次銷售影響巨大的情形，包括了消費者定作品及已下載或拆封的音像制品、計算機軟件等數(shù)字化商品等。而其他限制性條件主要包括消費者在購買時的確認，以及消費者退貨的商品應(yīng)當完好等情形。

4.無理由退貨權(quán)不可合意排除適用

市場交易主體的經(jīng)濟活動奉行意思自治，特別是在以自愿原則為基礎(chǔ)的合同法制度中，當事人對于權(quán)利義務(wù)的配置往往是依據(jù)其自由意志進行選擇。甚至在某些法律規(guī)定不符合當事人交易意愿時，也可通過合意約定的方式排除該法律規(guī)定的適用。但當事人之間的約定涉及公序良俗時，國家則會基于該約定的反公益性，對其進行強行干預，使其因違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定而歸于無效。有鑒于無理由退貨權(quán)乃國家為了有效解決消費者與經(jīng)營者之間平等地位失衡問題，以及基于弱者保護的立法規(guī)范目的而確立消費者權(quán)利，除非就立法明確規(guī)定，否則對該權(quán)利的合意排除，將會被視為違反公序的禁止行為。若非如此，難免會有不誠信的經(jīng)營者利用其締約優(yōu)勢地位，變相強迫、誘使消費者通過合意排除的方式規(guī)避無理由退貨權(quán)的適用。如此一來，國家對消費者權(quán)益保護的立法目的將會落空。

三、司法觀點

本案系爭焦點為，張某能否主張適用無理由退貨權(quán)。從上述案情看，張某于收到手機之次日起依據(jù)消法第25條主張無理由退貨，形式上看似符合無理由退貨權(quán)行使的積極要件。但卻遭到寶尊公司以張某對手機激活并使用，違反了雙方約定條件為由，拒絕了張某的退貨請求，雙方由此引發(fā)糾紛。誠如上文所述，無理由退貨權(quán)屬于消費者的法定權(quán)利，除法律有明文規(guī)定之外，經(jīng)營者不得擅自通過預先合意的方式排除消費者對該權(quán)利的適用。

1.對于退貨商品須“完好”的認定

在本案中，張某行使無理由退貨權(quán)時遭遇到寶尊公司以“手機被激活使用”的抗辯。因此，如何理解消法第25條3款規(guī)定的“消費者退貨的商品應(yīng)該完好”對本案解決將會起到關(guān)鍵作用。目前，由于消法對于“完好”所指代的具體情形尚無明確規(guī)定，因此，還需結(jié)合對于消法第25條的具體適用有實施細則意義的《網(wǎng)絡(luò)購買商品七日無理由退貨暫行辦法》（以下簡稱“辦法”）進行判斷。根據(jù)辦法第7條規(guī)定，“一經(jīng)激活或者試用后價值貶損較大的商品經(jīng)消費者在購買時確認，可以不適用七日無理由退貨”。

值得注意的是，條文中“激活”與“試用后價值貶損較大”之間的連接詞為“或者”。通常，若根據(jù)“或者”這一用語的詞義進行解釋，可以得知此用語前后所言的兩種情形，一般為相互獨立的關(guān)系。說明只要行為人的行為符合了兩種情形中的任何一種都會引發(fā)該條文所規(guī)定法律效果的適用。另外，從本案案情來看，張某對涉案手機進行了激活與使用，同時留下了個人痕跡，該行為不可避免地會影響到手機的二次銷售。因此，張某的行為即構(gòu)成對手機的“激活”的情形，又構(gòu)成了“試用后價值貶損較大”的情形。對此，無論是本案的原審法院，還是再審法院皆對此皆給予了肯定。

2.排除無理由退貨權(quán)須“消費者購買時確認”

本案中，原審與再審法院的主要分歧點集中在對辦法第七條規(guī)定之“經(jīng)消費者在購買時確認”的理解與認定問題上。原審法院認為，寶尊公司作為經(jīng)營者已經(jīng)于購物網(wǎng)頁中標注了不得主張無理由退貨權(quán)的情形，盡到了提示消費者注意的義務(wù)。而張某作為消費者在購買手機時，應(yīng)當詳細閱讀其要購買商品的內(nèi)容。雖然張某受限于手機屏幕顯示的局限性并未發(fā)現(xiàn)提示內(nèi)容，但張某也可通過拖拉手機屏幕的方式了解購買商品的全部信息。張某沒有發(fā)現(xiàn)提示內(nèi)容并非寶尊公司的過錯造成，而張某也在收貨當天激活并使用了涉案手機，故可以認定張某在事實上已經(jīng)“在購買時確認”。

對此，再審法院有不同見解。再審法院認為，張某與寶尊公司通過采用格式條款的方式訂立合同。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，提供格式條款的一方應(yīng)當采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責任等與對方有重大利害關(guān)系的條款。同時，根據(jù)辦法第20條規(guī)定，對一經(jīng)激活或者試用后價值貶損較大的商品，網(wǎng)絡(luò)商品銷售者應(yīng)當在商品銷售必經(jīng)流程中設(shè)置顯著的確認程序，供消費者對單次購買行為進行確認。如無確認，網(wǎng)絡(luò)商品銷售者不得拒絕七日無理由退貨。

在本案中，寶尊公司雖然在涉案手機的網(wǎng)頁購物端對該款已激活的手機不再受理七天無理由申請退貨的情況進行了標注，但并沒有在消費者更為關(guān)注的付款結(jié)算程序上對其進行提示。通常情況下，相較于網(wǎng)頁中的某處提示而言，付款結(jié)算程序?qū)τ谙�費者的權(quán)利行使將會產(chǎn)生更為直接的重大影響。寶尊公司未在此關(guān)鍵程序中設(shè)置顯著的確認程序，沒有在此提示消費者注意“激活的手機不再受理七天無理由申請”的格式條款，屬于對消費者信息提供義務(wù)的不完全履行。因此，再審法院認定，寶尊公司這一限制性條款不能適用于此次銷售，張某主張的無理由退貨權(quán)成立。

四、實務(wù)應(yīng)對

通過上文分析來看，無理由退貨權(quán)屬于消法基于弱者保護等理念賦予消費者的法定性權(quán)利。該權(quán)利通過發(fā)揮“無形之手”的作用提升了消費者的交易地位，調(diào)節(jié)其與經(jīng)營者之間業(yè)已失衡的平等關(guān)系。因此，鑒于無理由退貨權(quán)的規(guī)范目的，除法有明文規(guī)定之外，交易主體不得通過任何形式的合意將其排除適用。

另外，消法第25條僅規(guī)定了遠程交易可適用無理由退貨權(quán)，是以，除遠程交易之外的其他交易形式并不在無理由退貨權(quán)的調(diào)整范圍。此外，為了平衡因適用無理由退貨權(quán)所導致的經(jīng)營者與消費者之間的緊張關(guān)系，無理由退貨權(quán)的行使需在法律規(guī)定的七日內(nèi)進行，該期間經(jīng)過的，無理由退貨權(quán)歸于消滅，消費者與經(jīng)營者之間的交易將自始產(chǎn)生合同的拘束效力。

最后，無理由退貨權(quán)的行使還受退貨商品完好等條件的限制。而實務(wù)上對于“完好”的認定，由于商品種類不同也會存在差異，須結(jié)合對消法而言具有實施細則意義的“辦法”進行認定。

最后，還應(yīng)注意辦法第7條所規(guī)定的“經(jīng)消費者確認”的具體認定標準。從司法實務(wù)看，對于消費者確認的認定暫時沒形成統(tǒng)一標準。上述再審法院突破消法規(guī)范將目光投向更具一般法意義的民事法律規(guī)范中尋找處理依據(jù)的作法值得肯定。由于《民法典》明確將消費者作為民法的特殊主體，所以，在消費合同糾紛時既要考慮優(yōu)先適用具有特別法意義的消法規(guī)范，同時亦不能放棄具有一般法意義的《民法典》相關(guān)規(guī)范的適用。特別是由于遠程交易中經(jīng)營者與消費者之間的關(guān)系多依賴格式合同進行操作。

因此，《民法典》中與格式條款有關(guān)的規(guī)定對解決此類問題也具有指導意義。

在遠程交易中，由經(jīng)營者事先擬定且未與消費者協(xié)商的合同締結(jié)形式大量存在。尤其是當該類條款涉及到免除或者減輕其責任等與消費者權(quán)益具有重大利害關(guān)系時，由于消費者本就喪失了選擇締約內(nèi)容的機會，因此，若不要求經(jīng)營者對該類條款的適用進行顯著提示或者明確說明，無疑將會進一步使本就降格的消費者地位更加雪上加霜。所以，就本類案型而言，需要經(jīng)營者不止在商品內(nèi)容的介紹上，特別是在對于交易最為重要的付款環(huán)節(jié)，應(yīng)當設(shè)置顯著確認程序，提示消費者注意與其有重大利害關(guān)系的交易內(nèi)容。否則經(jīng)營者將會面臨對無理由退貨權(quán)的約定不符合“經(jīng)消費者確認”的法定條件，而使得該類條款不能成為合同內(nèi)容的后果。

作者單位：天津財經(jīng)大學法學院